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監(jiān)理工程師2019年教材《合同管理》第一章第一節(jié)講義

發(fā)布時(shí)間:2019-03-21 14:48:43來(lái)源:大立教育點(diǎn)擊數(shù):

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  第一章 建設(shè)工程合同管理概述

  第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理的任務(wù)


  一、建設(shè)工程合同管理的目標(biāo)

  (一)發(fā)展和完善建筑市場(chǎng)

  作為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分,建筑市場(chǎng)需要不斷發(fā)展和完善。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的最主要區(qū)別在于:市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主要是依靠合同來(lái)規(guī)范當(dāng)事人的交易行為,而計(jì)劃經(jīng)濟(jì)主要是依靠行政手段來(lái)規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系,因此,發(fā)展和完善建筑市場(chǎng),必須有規(guī)范的建設(shè)工程合同管理制度。

  (二)推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革

  我國(guó)建設(shè)領(lǐng)域推行項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度中,核心是合同管理制度。因?yàn)轫?xiàng)目法人責(zé)任制是要建立能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的主體制度,而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的民事責(zé)任主要是基于合同義務(wù)的合同責(zé)任。招標(biāo)投標(biāo)制實(shí)際上是要確立一種公平、公正、公開的合同訂立制度,是合同形成過(guò)程的程序要求。工程監(jiān)理制也是依靠合同來(lái)規(guī)范業(yè)主、承包人、監(jiān)理人相互之間關(guān)系的法律制度。

  (三)提高工程建設(shè)的管理水平

  工程建設(shè)管理水平的提高體現(xiàn)在工程質(zhì)量、進(jìn)度和投資的三大控制目標(biāo)上,這三大控制目標(biāo)的水平主要體現(xiàn)在合同中。建設(shè)工程合同管理能夠有效地提高工程建設(shè)的管理水平。

  (四)避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪

  建設(shè)領(lǐng)域是我國(guó)經(jīng)濟(jì)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域。出現(xiàn)這樣的情況主要是由于工程建設(shè)中的公開、公正、公平做得不夠好,加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理能夠有效地做到公開、公正、公平。

  舉例:

  1.(2014)關(guān)于建設(shè)工程合同管理目標(biāo)的說(shuō)法,錯(cuò)誤的是()。

  A.推進(jìn)項(xiàng)目法人責(zé)任制落實(shí)B.提高工程進(jìn)度控制水平

  C.減少建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法D.降低不可抗力發(fā)生的

  【答案】D

  【解析】建設(shè)工程合同管理的目標(biāo)是從微觀合同管理和宏觀合同管理兩個(gè)角度闡述的,包括發(fā)展和完善建設(shè)市場(chǎng)、推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革、提高工程建設(shè)的管理水平、避免和克服建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法和犯罪等四個(gè)方面。其中推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革具體是指我國(guó)建設(shè)領(lǐng)域推行項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度中,核心是合同管理制度。提高工程建設(shè)的管理水平具體是指工程建設(shè)管理水平的提高體現(xiàn)在工程質(zhì)量、進(jìn)度和投資的三大控制目標(biāo)上,這三大控制目標(biāo)的水平主要體現(xiàn)在合同中。減少建筑領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)違法具體是指加強(qiáng)建設(shè)工程合同管理能夠有效地做到公開、公正、公平。

  2. 下列關(guān)于發(fā)展和完善建筑市場(chǎng)的說(shuō)法正確的是()。

  A. 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主要是依靠合同來(lái)規(guī)范當(dāng)事人的交易行為

  B. 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)需要依靠行政手段和合同共同規(guī)范當(dāng)事人的交易行為

  C. 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)需要依靠行政手段和合同共同規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

  D. 計(jì)劃經(jīng)濟(jì)需要依靠行政手段規(guī)范當(dāng)事人的交易行為

  答案:A

  解析:作為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分,建筑市場(chǎng)需要不斷發(fā)展和完善。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的最主要區(qū)別在于:市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主要是依靠合同來(lái)規(guī)范當(dāng)事人的交易行為,而計(jì)劃經(jīng)濟(jì)主要是依靠行政手段來(lái)規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系,因此,發(fā)展和完善建筑市場(chǎng),必須有規(guī)范的建設(shè)工程合同管理制度。

  3. 我國(guó)建設(shè)領(lǐng)域推行項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度中,核心是()。

  A. 項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制

  B. 合同管理制度

  C. 招標(biāo)投標(biāo)制

  D. 工程監(jiān)理制

  答案:B

  解析:我國(guó)建設(shè)領(lǐng)域推行項(xiàng)目法人負(fù)責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度中, 核心是合同管理制度。


  二、建設(shè)工程合同的種類

  (一)按承發(fā)包的不同范圍和數(shù)量分類

  從承發(fā)包的不同范圍和數(shù)量進(jìn)行劃分,可以將建設(shè)工程合同分為建設(shè)工程設(shè)計(jì)施工總承包合同、工程施工承包合同、施工分包合同。

  發(fā)包人將工程建設(shè)的勘察、設(shè)計(jì)、施工等任務(wù)發(fā)包給一個(gè)承包人的合同,即為建設(shè)工程設(shè)計(jì)施工總承包合同;發(fā)包人將全部或部分施工任務(wù)發(fā)包給一個(gè)承包人的合同,即為施工承包合同;承包人經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可,將承包的工程中部分施工任務(wù)交與其他人完成而訂立的合同,即為施工分包合同。

  (二)按完成承包的內(nèi)容分類

  按完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分,建設(shè)工程合同可以分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同和建設(shè)工程施工合同三類。

  舉例:

  1. 按完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分,建設(shè)工程合同不包括()。

  A. 建設(shè)工程勘察合同

  B. 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同

  C. 建設(shè)工程施工合同

  D. 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同

  答案:D

  解析:按完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分,建設(shè)工程合同可以分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同和建設(shè)工程施工合同三類。建設(shè)工程委托監(jiān)理合同屬于與建設(shè)工程相關(guān)合同。

  2. 發(fā)包人將工程建設(shè)的勘察、設(shè)計(jì)、施工等任務(wù)發(fā)包給一個(gè)承包人的合同,該合同稱謂()。

  A.建設(shè)工程設(shè)計(jì)施工總承包合同B.EPC 總承包合同

  C.工程施工總承包合同D.Partnering 總承包合同

  答案:A

  解析:發(fā)包人將工程建設(shè)的勘察、設(shè)計(jì)、施工等任務(wù)發(fā)包給一個(gè)承包人的合同,即為建設(shè)工程設(shè)計(jì)施工總承包合同;發(fā)包人將全部或部分施工任務(wù)發(fā)包給一個(gè)承包人的合同,即為施工承包合同;承包人經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可,將承包的工程中部分施工任務(wù)交與其他人完成而訂立的合同,即為施工分包合同。

  3. (2014) 按承包的內(nèi)容劃分屬于建設(shè)工程合同的有( )

  A.建設(shè)工程監(jiān)理合同B.建設(shè)工程勘察合同

  C.建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同D.建設(shè)工程施工合同

  E.建設(shè)屋子采購(gòu)合同

  【答案】BCD

  【解析】按完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分,建設(shè)工程合同可以分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同

  和建設(shè)工程施工合同三類。這也是合同法的基本分類。


  三、建設(shè)工程合同的特征

  (一)合同主體的嚴(yán)格性

  建設(shè)工程合同主體一般是法人。發(fā)包人一般是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)進(jìn)行工程項(xiàng)目建設(shè)的法人,必須有國(guó)家批準(zhǔn)建設(shè)項(xiàng)目,落實(shí)的投資計(jì)劃,并且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力。承包人則必須具備法人資格,而且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的從事勘察設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等資質(zhì)。無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或無(wú)承包資質(zhì)的單位不能作為建設(shè)工程合同的主體,資質(zhì)等級(jí)低的單位不能越級(jí)承包建設(shè)工程。

  (二)合同標(biāo)的的特殊性

  建設(shè)工程合同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品。建筑產(chǎn)品是不動(dòng)產(chǎn),其基礎(chǔ)部分與大地相連 不能移動(dòng)。這就決定了每個(gè)建設(shè)工程合同的標(biāo)的都是特殊的,相互間具有不可替代性。這還決定了承包人工作的流動(dòng)性。建筑物所在地就是勘察、設(shè)計(jì)、施工生產(chǎn)的場(chǎng)地,施工隊(duì)伍、施工機(jī)械必須圍繞建筑產(chǎn)品不斷移動(dòng)。另外,建筑產(chǎn)品的類別龐雜,其外觀、結(jié)構(gòu)、使用目的、使用人都各不相同,這就要求每一個(gè)建筑產(chǎn)品都需單獨(dú)設(shè)計(jì)和施工(即使可重復(fù)利用標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)或重復(fù)使用圖紙,也應(yīng)采取必要的修改設(shè)計(jì)才能施工),即建筑產(chǎn)品是單體性生產(chǎn),這也決定了建設(shè)工程合同標(biāo)的的特殊性。

  (三)合同履行期限的長(zhǎng)期性

  建設(shè)工程由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜 ,使得合同履行期限都較長(zhǎng)(與一般工業(yè)產(chǎn)品的生產(chǎn)相比)。建設(shè)工程合同的訂立和履行一般都需要較長(zhǎng)的準(zhǔn)備期。

  (四)計(jì)劃和程序的嚴(yán)格性

  由于工程建設(shè)對(duì)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、公民的工作和生活都有重大的影響,因此,國(guó)家對(duì)建設(shè)工程的計(jì)劃和程序都有嚴(yán)格的管理制度。訂立建設(shè)工程合同必須以國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃為前提,即使是國(guó)家投資以外的、以其他方式籌集的投資也要受到當(dāng)年的貸款規(guī)模和批準(zhǔn)限額的限制,納入當(dāng)年投資規(guī)模的平衡,并經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審批程序。

  (五)合同形式的特殊要求

  我國(guó)《合同法》對(duì)合同形式確立了以不要式為主的原則,《合同法》要求建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式,即采用要式合同。

  舉例:

  1. 關(guān)于建設(shè)工程主體的說(shuō)法正確的是()。

  A. 建設(shè)工程合同主體一般是法人

  B. 發(fā)包人一般是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)進(jìn)行工程項(xiàng)目建設(shè)的法人

  C. 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力

  D. 承包人則必須具備法人資格,而且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì)

  E. 資質(zhì)等級(jí)不是劃分承包建設(shè)工程的約束答案:ABCD

  解析:建設(shè)工程合同主體一般是法人。發(fā)包人一般是經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)進(jìn)行工程項(xiàng)目建設(shè)的法人,必須有國(guó)家批準(zhǔn)建設(shè)項(xiàng)目,落實(shí)的投資計(jì)劃,并且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力。承包人則必須具備法人資格,而且應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的從事勘察設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等資質(zhì)。無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或無(wú)承包資質(zhì)的單位不能作為建設(shè)工程合同的主體,資質(zhì)等級(jí)低的單位不能越級(jí)承包建設(shè)工程。

  2. 合同標(biāo)的的特殊性是指()

  A. 必須按照企業(yè)化生產(chǎn)定制

  B. 建筑產(chǎn)品是不動(dòng)產(chǎn),其基礎(chǔ)部分與大地相連,不能移動(dòng)

  C. 建筑產(chǎn)品不能單體生產(chǎn)

  D. 建筑產(chǎn)品結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體積大、建筑材料類型多、工作量大

  答案:B

  解析: 其基礎(chǔ)部分與大地相連,不能移動(dòng)。


  四、招標(biāo)投標(biāo)與合同的關(guān)系

  在工程建設(shè)領(lǐng)域 招標(biāo)投標(biāo)與合同管理是改革開放初期的兩項(xiàng)重要改革。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中,兩者是相輔相成的,兩者缺一不可。

  招標(biāo)投標(biāo)能夠體現(xiàn)建筑市場(chǎng)交易中的公平、公開、公正。合同則是招標(biāo)投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的明確化。通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)和訂立合同,保障工程建設(shè)能夠更好地完成。


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